监理检测网论坛

首页 » 施工技术及项目管理 » 公路与城镇道路 » 天津大学知名教授对“建设工程施工合同（示范文本）修订稿”的一些意见和建议

xuesong6289 - 2011/7/22 12:01:00

对“建设工程施工合同（示范文本）修订稿”的一些意见和建议

何伯森

2011年6月21日

1，对定义1.1.1.1 中的“合同文件（或称合同）”建议改为“合同”：指合同协议书、合同协议书备忘录、中标通知书、投标函及投标函附录、专用条款、通用条款、技术标准和要求、图纸、已标价工程量清单，以及合同协议书中列明的合同文件。
因为合同是总称，而合同文件指的是合同的组成文件，不能混在一起。合同的概念更明确、更全面。
不要拘泥于2007版的“标准施工招标文件”（以下简称“07版施工招标文件”）。因为下文中不少地方用“合同”一词。联系到最后几个字，“合同文件：指……其他合同文件”。语文上自己包括自己也不通。

2，加一个定义“合同协议书备忘录”：指在承包人收到中标通知书之后，在正式签订合同协议书之前，与发包人就合同文件相关内容谈判并达成一致意见的备忘录。（这个备忘录实际上是写入在谈判时达成一致的，对招标文件的所有修改意见，这实际上是合同谈判备忘录，是一个十分重要的文件，也可以叫合同谈判附录，国外也叫理解备忘录（Memorandum of Understanding， MOU）。因为在签订正式的合同协议书之前，双方在合同谈判中必然会对原招标文件进行若干处的修改，这种修改不能去改动原招标文件，而一律写成备忘录，所以这个文件的重要性和优先权必然在其他合同文件之上。FIDIC“银皮书”的合同协议书的文件包括此内容（见中译本P.215）。我见到的大型工程，都有此合同谈判“备忘录”。）

3，定义1.1.2.5改为“承包人项目经理”，在邱闯主笔的九部委的DB总承包合同条件征求意见稿中已改了。原来建设部99版施工合同范本中用项目经理是很不合适的，在国外项目经理是指甲方的项目经理，我认为邱闯改的是正确的。建议一定要修改。

4，定义中增加“区段”：指按合同规定要求同时投产的一个或几个单位工程。

这是个很重要的概念，即英文的section，中国工程咨询协会翻译的FIDIC版本最初将之译为“分项工程”，我告知他们译错了，后来在FIDIC“合同指南”中又改为单位工程。但单位工程不是section的含义，例如同时开工建造六个楼，合同中要求四个楼在同一个时间竣工，每个楼是一个单位工程，但是这四个楼是一个区段，另两个楼同时竣工就是另一个区段。

5，2.4 发包人付款能力证明，增加这一条与国际接轨的条款很好，对中国的发包人，这一条尤其重要。

6，6.1 开工通知：有两点考虑，供参考选用。

1、我国建筑法和建设部有关规定，必须以拿到施工许可证的日期为正式开工日期。我认为应该规定在发包人拿到施工许可证的日期之后的7天内开工。这样既符合国家规定，也比较合理。

2、我认为FIDIC《施工合同条件》（多边银行协调版，MDBs）（2010）关于开工日期的规定非常全面、非常好，可否考虑借鉴写进去。

MDBs（2010）

8.1，开工
除非合同专用条件另有规定，开工日期的确定必须满足下列三个条件：满足下列全部前提条件；在工程师的指示中记录了双方对满足下列全部前提条件的认可；并且是承包商收到工程师开工指示的日期。
（a）双方签订了合同协议书，并且如果需要，该合同已获得该国相关部门的审批;
（b）业主按照2.4款[业主的资金安排]的规定，向承包商出示了其资金安排的合理证据；
（c）除非合同数据中另有规定，业主将现场的占用许可以及1.13款（a）中作为开工所需的各类许可证移交给承包商；
（d）按照14.2款，承包商收到了业主的预付款并向业主提供了预付款保函；
（e）如果在收到中标函后的180天内，承包商仍然没有收到工程师的开工指示，则承包商根据16.2款［承包商提出终止］有权终止合同。）

7，6.2 施工组织设计

如果同意我的下述观点，这一条原则上可以取消或大幅度改写。

我认为监理人对施工组织设计的职责也就是审查一下，提提意见而已。

    承包商在合同中最根本的义务就是保证工程质量，按合同约定的工期竣工。

    承包商的施工组织设计是他为了完成上述义务所采取的相关措施。所以，承包商有权根据价值工程的理念，不断地改进施工组织设计，以达到既保证质量和工期，又节约成本的目的。这是承包商的权利。

    监理人的职权是检查承包商的工程质量是否合格，督促承包商按期完工，并为业主把好投资造价这一关，也就是所谓的三大控制。

    因此，监理人没有必要对施工组织设计进行详细的审核以至于批准。实事求是的说，监理人在这方面的经验和水平也远远比不上承包商。过多的审核和批准手续不但浪费时间，也不会有太多的用途。

    施工组织设计并不是合同文件，这不但在FIDIC和各类合同版本中都没有将其纳入合同文件，九部委的和这本合同条件的施工组织设计也不属于合同文件。

8，9.9 价格波动引起的调整

我赞成将调价公式列入通用条款，这样可以提倡业主方在采用本合同范本时，尽量采用调价公式。这在我国非常重要，可以保护双方的利益。

9，10.5.3 进度付款证书和支付时间

(2）发包人应在签认进度付款证书后的14天内，将进度应付款支付给承包人。发包人不按期支付的，按专用条款的约定支付逾期付款违约金。专用条款对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。

建议：可否参照FIDIC：按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息再加上年利率3%的贴现率。以遏止业主拖欠支付。

10，10.6 质量保证金 两点建议

（1）如果采用“工程竣工结算时一次性预留保证金”的办法，建议只扣工程价款结算总额的2.5%。

（2）如果在工程实施过程中，逐月扣留保留金达到“签约合同价格”的5%，则在“缺陷责任期”开始时，应返还2.5%，在“缺陷责任期”期满时，再返还余下的2.5%。

11，18.3发包人索赔的程序

通知应在发包人知道或应当知道索赔事项后28天内提出。后面应该加上“如发包人未在前述28 天内发出索赔意向通知书的，则丧失索赔权。”

12，19.2调解

双方当事人可以就争议请求总监理工程师调解。调解达成协议的经双方签字后作为合同补充文件，并遵照执行。

我认为，监理人虽是发包人聘请的，但他一直在现场工作，最了解情况，我始终认为他应该是第一调解人，及时调解争议有利于工程的顺利进行。实在不行再找争议评审小组。

    （转自人月传奇）

1

查看完整版本: 天津大学知名教授对“建设工程施工合同（示范文本）修订稿”的一些意见和建议

Powered by Discuz!NT Archiver 3.9.913 2001-2025 Comsenz Inc.