[交流] 天津大学知名教授对“建设工程施工合同（示范文本）修订稿”的一... [复制链接]

对“建设工程施工合同（示范文本）修订稿”的一些意见和建议l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

何伯森l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

2011年6月21日l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

2，加一个定义“合同协议书备忘录”：指在承包人收到中标通知书之后，在正式签订合同协议书之前，与发包人就合同文件相关内容谈判并达成一致意见的备忘录。（这个备忘录实际上是写入在谈判时达成一致的，对招标文件的所有修改意见，这实际上是合同谈判备忘录，是一个十分重要的文件，也可以叫合同谈判附录，国外也叫理解备忘录（Memorandum of Understanding， MOU）。因为在签订正式的合同协议书之前，双方在合同谈判中必然会对原招标文件进行若干处的修改，这种修改不能去改动原招标文件，而一律写成备忘录，所以这个文件的重要性和优先权必然在其他合同文件之上。FIDIC“银皮书”的合同协议书的文件包括此内容（见中译本P.215）。我见到的大型工程，都有此合同谈判“备忘录”。）l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

3，定义1.1.2.5改为“承包人项目经理”，在邱闯主笔的九部委的DB总承包合同条件征求意见稿中已改了。原来建设部99版施工合同范本中用项目经理是很不合适的，在国外项目经理是指甲方的项目经理，我认为邱闯改的是正确的。建议一定要修改。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

4，定义中增加“区段”：指按合同规定要求同时投产的一个或几个单位工程。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

这是个很重要的概念，即英文的section，中国工程咨询协会翻译的FIDIC版本最初将之译为“分项工程”，我告知他们译错了，后来在FIDIC“合同指南”中又改为单位工程。但单位工程不是section的含义，例如同时开工建造六个楼，合同中要求四个楼在同一个时间竣工，每个楼是一个单位工程，但是这四个楼是一个区段，另两个楼同时竣工就是另一个区段。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

5，2.4 发包人付款能力证明，增加这一条与国际接轨的条款很好，对中国的发包人，这一条尤其重要。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

6，6.1 开工通知：有两点考虑，供参考选用。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

1、我国建筑法和建设部有关规定，必须以拿到施工许可证的日期为正式开工日期。我认为应该规定在发包人拿到施工许可证的日期之后的7天内开工。这样既符合国家规定，也比较合理。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

2、我认为FIDIC《施工合同条件》（多边银行协调版，MDBs）（2010）关于开工日期的规定非常全面、非常好，可否考虑借鉴写进去。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

MDBs（2010）l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

7，6.2 施工组织设计l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

如果同意我的下述观点，这一条原则上可以取消或大幅度改写。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

我认为监理人对施工组织设计的职责也就是审查一下，提提意见而已。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

    承包商在合同中最根本的义务就是保证工程质量，按合同约定的工期竣工。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

    承包商的施工组织设计是他为了完成上述义务所采取的相关措施。所以，承包商有权根据价值工程的理念，不断地改进施工组织设计，以达到既保证质量和工期，又节约成本的目的。这是承包商的权利。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

    监理人的职权是检查承包商的工程质量是否合格，督促承包商按期完工，并为业主把好投资造价这一关，也就是所谓的三大控制。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

    因此，监理人没有必要对施工组织设计进行详细的审核以至于批准。实事求是的说，监理人在这方面的经验和水平也远远比不上承包商。过多的审核和批准手续不但浪费时间，也不会有太多的用途。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

    施工组织设计并不是合同文件，这不但在FIDIC和各类合同版本中都没有将其纳入合同文件，九部委的和这本合同条件的施工组织设计也不属于合同文件。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

我赞成将调价公式列入通用条款，这样可以提倡业主方在采用本合同范本时，尽量采用调价公式。这在我国非常重要，可以保护双方的利益。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

9，10.5.3 进度付款证书和支付时间l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

(2）发包人应在签认进度付款证书后的14天内，将进度应付款支付给承包人。发包人不按期支付的，按专用条款的约定支付逾期付款违约金。专用条款对欠付工程价款利息计付标准没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

建议：可否参照FIDIC：按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息再加上年利率3%的贴现率。以遏止业主拖欠支付。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

10，10.6 质量保证金 两点建议l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

（1）如果采用“工程竣工结算时一次性预留保证金”的办法，建议只扣工程价款结算总额的2.5%。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

（2）如果在工程实施过程中，逐月扣留保留金达到“签约合同价格”的5%，则在“缺陷责任期”开始时，应返还2.5%，在“缺陷责任期”期满时，再返还余下的2.5%。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

11，18.3发包人索赔的程序l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

12，19.2调解l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

双方当事人可以就争议请求总监理工程师调解。调解达成协议的经双方签字后作为合同补充文件，并遵照执行。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

我认为，监理人虽是发包人聘请的，但他一直在现场工作，最了解情况，我始终认为他应该是第一调解人，及时调解争议有利于工程的顺利进行。实在不行再找争议评审小组。l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2

    （转自人月传奇）l {*„žð bbs.3c3t.comXܛ^UÈA²2